上市公司非流通股质押借款的法律问题（上）

我们已经讨论了银行进行股票抵押贷款的法律问题。 正如我们已经提到的，股权质押本身涉及权利保障和证券监管两个问题。 目前，我国大部分上市公司的股权结构由流通股和非流通股构成。 因此，非流通股质押的设定、登记和实现均有特殊规定。 其中一个主要成分是国家股和国有法人股，这又涉及到国有资产转让的规定。

因此，在这个复杂的过程中，不仅会涉及多个管理机构和监管部门，主要包括财政部、证监会和法院，还会涉及大量的法律、行政法规和审批程序。 本文分析了银行在办理上市公司非流通股质押贷款时，在质押设立、质押生效、质押实现三个阶段可能遇到的特殊疑难法律问题。 探讨相关规则之间可能存在的矛盾和冲突，以帮助银行提前防范法律风险，顺利实现自身质权，保护银行债权。

1、非流通股质权的设立

上市公司非流通股质押的直接法律依据来自《担保法》第七十五条，其中规定“依法可以转让的股份、股票”是可以质押的权利之一. 具体到上市公司非流通股的质押，这在实践中得到广泛应用，2001年10月，最高法院发布了《关于冻结、拍卖上市公司国有股和社会法人股若干问题的规定》公司”； 此外，中国证监会和财政部也针对这一相关问题出台了具体规定。 下面分别讨论这些规定对银行质押权的设立和实现的影响。 精心制作的。

首先，什么样的非流通股可以设立质权？

根据《公司法》第一百四十五条、第一百四十七条，并非所有的股份、股票都可以出质，在法定限制自由转让的范围内比特币非流通股份，股份出质也应当受到限制。 由于股权质押可能产生股权转让的法律后果，这就要求股权质押必须符合法定的股权转让条件。 有下列情形之一的，以股份、股票进行质押无效：

1、发起人持有的公司股份，自公司成立之日起3年内不得转让；

2、公司职工持有的公司分配的股份，自持有股份之日起1年内不得转让；

3 记名股份在股东大会召开前30日内或公司决定分配股利前5日内，不得办理股东姓名变更登记。

因此，如果非流通股属于公司发起人持有的国有股，在法定限售期内不得用于质押。 目前，内部职工股基本为非流通股。 因此，银行在接受此类股份质押时，一定要注意审核股份的持有期限。

上述第三种股份转让的限制适用于记名股份。 在“暂停转让期”或“停牌期”期间，不得办理股东名称变更登记。 目的是防止股东表决权的集中或分散。 股份在锁定期内仍可转让，但受让方视情况不得参加股东大会或参与股利、红利或其他权利的分配。 本次质押并未改变其股东身份，而是对其股份设立质押。 这种担保物权仅在产权部分限制了股东的股权，不影响原股东在股权中自由行使股东表决权等共有权益。因此，在第三种情况下，即使公司关闭期间，也不应影响股权质押登记的设立。

此外，非流通股的重要组成部分是国有股权。 如果以国有股权进行质押，会有更多的限制因素：

（一）国有资产管理部门审批对质押有效性的影响

国有股权按出资主体和产权管理方式分为国家股和国有法人股。 国家股是指代表国家授权的机构或部门投资于股份公司所形成或依照法定程序取得的股份。 机构、部门持有的股份记入股份公司的股东名册。 国有法人股是指国有企业、事业单位和其他具有法人资格的单位，以出资方式向独立的股份公司注资形成或依照法定程序取得的，以其合法拥有的股份法人资产。 国有企业事业单位和其他单位持有的股份，记入股份公司股权登记簿。

国有股权转让须经国有资产管理部门批准。 因此，国有股权质押也应经国有资产管理部门批准（见2001年10月《财政部关于上市公司国有股权质押的通知》相关问题） 。 规定）。 因此，银行在审核是否接受国有股质押时，应要求出质人同时提供国有资产管理部门的批准意见，以免质押合同因到期而无效。未经主管部门批准。

（二）被担保人资格限制：国有股东授权代表本单位持有的国有股仅限于为本单位及其全资或控股子公司提供质押。 （见财政部通知）

（三）质押股份数量限制：国有股东授权代表单位质押的国有股数量不得超过其持有的上市公司国有股总数的50%它。 （见财政部通知）

（四）国有股东授权的代表单位质押国有股，须事先经董事会（不设董事会的，由总经理办公会议）审议决定。 （参见2001年10月发布的《财政部关于上市公司国有股质押有关问题的通知》的有关规定）因此，出质人在以国有股提供担保时，如果经授权代表单位本身为有限公司，银行应要求其报董事会批准。 提供担保决议并与其签订书面担保合同。

2、非流通股质押登记

以上市公司股份或者记名股票出质的，出质人与质权人应当签订质押合同，并向证券登记机构办理质押登记，质押合同自登记之日起生效。 . （参见《关于适用担保法若干问题的解释》第一百零三条）。

非流通股质押合同生效的，股权质押的成立还应当经当事人同意并签订质押合同。 此外，考虑到现在股票已经无纸化，股票的入库和过户都由电脑控制，《担保法》规定股票质押登记是股票质押成立的必要条件，取代了过户的股票。

1993年起，国务院行政法规规定，内部职工股、法人股和非上市公司股必须委托给国家认可的证券公司。 这确保了《公司法》强制规定的股票交易行为规范在股票交易场所必须得到执行，并得到配套制度的保障。 同时，也简化和统一了非上市股票的交易登记，与上市股票类似。 此时，上市公司与证券公司就股票交易与登记形成委托代理关系。 具体而言，涉及股票质押登记时，须由双方持质押合同及相关凭证到证券登记机构办理质押登记。 并且相应的金额被电子锁定，质押期间不会发生权利变更，保证质权人即银行的权益。

非流通股质押登记公示权具有两个作用。 对于上市公司而言，质押的效力以及在股权质押期间取得的合法果实，即股息或红利，登记的效力将使公司不得不保护作为质权人，银行有权收取分红，并以其作价优先偿还借款本息。 对于公司以外的第三人比特币非流通股份，登记申报股权状态，股权已经被质押限制。 一般而言，股东无权完全处分，质权人亦无权。 登记的目的是为了让其他第三方避免无权处分股票后受到第三方的善意收购抗辩，从而危及银行债权的保障安全。

此外，根据《担保法》的规定，“股票出质后，不得转让，经出质人与质权人协商一致，可以转让”。 该条款限制了出质人对非流通股设定质押后协商转让的自由，即在按约定转让前，必须征得质权人同意，并给予价款优先偿还质权人的银行贷款。

3、非流通股接受质押可能存在的风险

质押股权的价值除了受质押股权所代表的公司资产净值的影响外，还受到股票市场供求关系的影响。 虽然非流通股的定价本身就是一个有争议的问题，但至少根据财政部和最高法院的相关规定，其价值是由法定评估机构确定的。 这里的问题是，评估机构的价值确定是一回事，这个价格能不能被市场认可，也就是能不能变现是另外一回事，但这对最终的变现有着决定性的影响。银行的承诺。 股份购买者可以将上市公司当前流通股的价格作为判断市场前景的参考因素。 由于股票市场的波动，这也可能给质押的非流通股的价值带来不稳定性。 此外，公司的状况、发展前景和市场变化也会影响质押的非流通股的价值。 这些都是银行在考虑是否接受质押时应该考虑的风险。

由于质押的价值是一个预期价值，因此在设立股权质押时，当事人协商确定质押股份的数量，即在确定质押标的物中有多少可以作为对股权的充分保证时。债权人。 以上是基于当事人或第三方（如资产评估机构）的预期值，由于预期值随市场波动，可能带来贷款无法获得足够的风险保证到底。 最后，由于非流通股的流动性和变现能力相对较差，其保障功能也会受到一定影响。 关于这一点，下文会有更多的讨论。

最后，国有股质押后，债务人不能按时清偿债务的，国有股应当按照法律法规规定的方式和程序变现清偿，国有股不得直接过户至债权人名下。 这是禁止清算条款在质押担保中的具体应用。 而且，考虑到债权人是银行，如果质押的国有股因定价等原因不能顺利变现，银行不仅会受到禁止清算的规定，还会受到《证券法》规定的约束。 《商业银行法》关于银行因行使质权而取得的股份。 持有期限不得超过 1 年。 但是，如下所述，有一些方法可以减轻这种风险。

（未完待续）